Дипломная работа: Государственная регистрация юридических лиц в Республике Казахстан

Заявление подается о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В заявлении, в том числе подтверждается, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов и что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.

В случае если местонахождение юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от местонахождения реорганизуемого юридического лица, это не препятствует государственной регистрации и все вопросы, связанные с этим, разрешают регистрирующие органы, порядок взаимодействия которых определяется Правительством РФ.

Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц только после получения информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, когда реорганизация юридического лица происходит в форме присоединения (в этом случае не происходит возникновения нового юридического лица). [38, c.57]

Во всех случаях реорганизации (кроме присоединения) момент государственной регистрации вновь возникшего юридического лица совпадает с моментом прекращения деятельности реорганизованных юридических лиц (ст.16 Закона "О государственной регистрации юридических лиц").

Закон различает государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не связанные с изменением учредительных документов.

Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, представляются:

а) заявление;

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной пошлины.

В заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица. [38, c.69]

Для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, достаточно лишь заявления. Поскольку при внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не нужно представлять документ об уплате государственной пошлины, следует вывод, что в этом случае государственная пошлина не уплачивается.

В заявлении о внесении в государственный реестр изменений, касающихся сведений о юридическом лице, подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. Форма заявления утверждается Правительством РФ.

В случае внесения изменений в сведения о юридическом лице в связи с переменой местонахождения юридического лица регистрирующий орган вносит в государственный реестр соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому местонахождению юридического лица.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях (п.3 ст. 19 Закона).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (п.8 ст.63 ГК РФ). Несомненно, новым в порядке государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией является то, что Законом предусмотрено внесение в государственный реестр записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п.2 ст.20 Закона). Такая запись в реестре совершается на основании уведомления учредителей (участников) юридического лица или органа, принявшего решение о ликвидации юридического лица. Указанные лица обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить о принятии решения о ликвидации юридического лица регистрирующий орган по местонахождению ликвидируемого юридического лица с приложением указанного решения (п.1 ст.20 Закона). Внесение указанной записи в реестр не означает, что юридическое лицо прекратило свою деятельность.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны также уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п.3 ст.20 Закона). Однако срок для такого уведомления не установлен.

После завершения предусмотренных гражданским законодательством процедур ликвидации юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) заявление;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины (ст.21 Закона).

В заявлении подтверждается, что соблюден установленный Законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных Законом случаях.

При ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляются:

а) определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства;

б) документ об уплате государственной пошлины.

Кроме того, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана уведомить регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица. Такое уведомление должно быть сделано не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица.

Не вполне ясно, какими могут быть последствия нарушения данного срока. Неясно также, каковы последствия непредставления такого уведомления вообще. Если процесс ликвидации завершен и документы, предусмотренные ст.21 Закона, представлены, в таком случае нет оснований для отказа в государственной регистрации. Одновременно возникает проблема, как проверить дату публикации о ликвидации юридического лица, если представление документа об этом Законом не предусмотрено, а требовать представления документов, не предусмотренных Законом, регистрирующий орган не вправе.

В соответствии с п.6 ст.22 Закона регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица. Однако не установлено, в какие сроки и в каком печатном органе должна быть опубликована эта информация. Принятие специального акта Правительства РФ по этому вопросу Законом не предусмотрено.

Правило абзаца второго п.1 ст.51 ГК РФ, действовавшей до 1 июля 2002 г., устанавливает нормативно-явочный порядок регистрации юридических лиц - регистрирующий орган проверяет соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, но вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе. Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. Основным критерием разграничения порядков регистрации является то, по каким основаниям следует отказ в регистрации и, тем самым, по каким основаниям не допускается создание субъекта права. По ранее действовавшему законодательству отказ в регистрации мог последовать только в случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. [39, 40]

С 1 июля 2002 г. вступила в силу новая редакция ст.51 ГК РФ, в соответствии с которой отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Данная редакция введена в соответствии с подп.9 ст.2 Федерального закона от 21.03.02 N 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц"".

Оснований, по которым допускается отказ в регистрации, теперь всего два:

а) непредставление необходимых для государственной регистрации документов;

б) представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (п.1 ст.23 Закона).

Таким образом, регистрирующий орган не может отказать в регистрации при несоответствии его учредительных документов закону, представлении документов ненадлежащим лицом; отсутствии нотариального удостоверения подписи заявителя, представлении необходимых для государственной регистрации документов, содержащих взаимно несоответствующие сведения (наименование организации в заявлении не соответствует наименованию организации в учредительном документе; сведения об организационно-правовой форме юридического лица в заявлении не соответствуют таким же сведениям в учредительном документе данного юридического лица.

Кроме того, в соответствии с п.2 ст.20 Закона о регистрации с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начавшейся процедуре ликвидации юридического лица не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации. [40, c.137] Вместе с тем, в пункте 1 статьи 23 Закона о регистрации отсутствует соответствующее основание для отказа в государственной регистрации в вышеуказанных случаях. При этом согласно пункту 2 указанной статьи Закона о регистрации решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные пунктом 1 статьи 23 Закона о регистрации.

Гражданский кодекс Республики Беларусь в ст.24 дает следующее перечисление признаков юридического лица: "Юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде, хозяйственном или в третейском суде". [42]

Это - четыре базовых признака, основополагающих при выяснении вопроса, является ли данная организация юридическим лицом. Отсутствие хотя бы одного из них означает невозможность подобного признания.

Что же касается признака самостоятельной воли и ответственности, то во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законодательство вносит свои особенности, дополнения, ограничения и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого характера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства разных стран, а в некоторых случаях по долгам юридического лица отвечает государство в лице созданных им органов-собственников имущества. Статья 55 Закона "о собственности в Республике Беларусь" от 11.12.90: "Государственное учреждение (организация) отвечает по обязательствам находящимся в его распоряжении денежными средствами и имуществом. При недостаточности у государственного учреждения (организации) средств ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества". [43]

Прежде всего, при создании нового юридического лица необходимо прояснить вопрос о том, какие юридические лица вообще могут быть созданы по действующему законодательству в Республике Беларусь. Следует отметить, что единого нормативного акта, регулирующего вопросы образования юридических лиц (такие, например, как собственно процесс, порядок образования юридического лица гражданином или группой граждан, учредительский состав юридического лица и прочие), на данный момент не существует, в проекте же гражданского кодекса Республики Беларусь планируются статьи, характеризующие образование и отдельные виды юридических лиц. Законодательством не предусмотрен перечень юридических лиц, которые могут быть созданы, но имеется общее правило, согласно которому в Республике Беларусь допускается создание любых юридических лиц, кроме запрещенных законодательством, причем, как правило, эти юридические лица могут быть созданы в любой форме. Некоторые юридические лица могут создаваться только в одной форме, но в таком случае для этого необходимо прямое указание в законодательном акте. Например, фондовая биржа может быть образована только в форме открытого акционерного общества (ст.25 Закона "о ценных бумагах и фондовых биржах" от 12.03.92): "Фондовая биржа должна быть образована в форме открытого акционерного общества". Деятельность юридического лица может быть любой, за исключением отдельных видов юридических лиц, которые создаются для осуществления только одного вида деятельности (например, аудиторские организации - только для осуществления аудиторской деятельности). [44]

Не всякой юридическое лицо может быть создано - законодательством накладываются определенные ограничения. Так, в соответствии со ст.23 Закона "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" [45] от 14.11.01 существует два вида предприятий с иностранными инвестициями: иностранные предприятия (доля иностранных инвестиций составляет 100%) и совместные предприятия (менее 100%), и образование иностранных предприятий запрещено, если они являются страховыми или перестраховочными: "Доля иностранных инвестиций в уставном фонде страховых компаний не должна превышать 49 процентов". Ст.5 Конституции [46] косвенно запрещает образование таких видов юридических лиц, как политические партии и общественные объединения, "имеющих целью насильственное изменение конституционного строя либо ведущих пропаганду войны, социальной, национальной и расовой вражды". Кроме того, некоторые юридические лица создаются исключительно государством, а не юридическими или физическими лицами - основанием для этого ограничения служит перечень имущества, не подлежащего разгосударствлению или приватизации. Образование юридического лица может осуществляться либо посредством его учреждения, либо посредством реорганизации уже существующего юридического лица.

Как уже было отмечено, единого акта законодательства Республики Беларусь, регулирующего образование юридических лиц, не существует. Имеются лишь акты законодательства, которые определяют порядок образования отдельных видов юридических лиц.

Так, порядок создания предприятий, организаций, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, а также объединений (в том числе концернов), в состав которых входят эти предприятия, установлен Положением, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 7 декабря 1993 г. №824. [47]

Общие условия и порядок создания предприятий независимо от формы собственности, на основе которой они образуются, определены разделом II Закона Республики Беларусь "О предприятиях в Республике Беларусь" от 14.12.2000г. [48]

Особенности образования арендных предприятий определены Законом "Об аренде" от 12.12.2000г.) [49], а акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью - Законом "об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью" от 9.12.2002г.) [50].

Имеются также подзаконные нормативные акты, определяющие порядок государственной регистрации предприятий и организаций в Республике Беларусь. Важнейшим из них ранее являлось положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, потребительских кооперативов, регистрации изменений и дополнений, вносимых в их учредительные документы, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11 июня 1993 г. N387), ныне оно приостановлено в связи с указом Президента Республики Беларусь "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" от 24.05.94 №208. [51]

Образование общественных объединений, пользующихся правами юридического лица, регулируется Законом "Об общественных объединениях" от 4.10.94. [52]

Статья 27 ГК предусматривает, что "юридическое лицо действует на основании устава (положения)". Эта статья требует уточнений, которые следуют из законодательства РБ. Отдельные виды юридических лиц действуют на основании договора о совместной деятельности по созданию юридического лица и устава (например, общество с ограниченной ответственностью). Есть и такие юридические лица, которые действуют только на основании учредительного договора. Точнее и более полно был решен вопрос об учредительных документах юридического лица в ч.2 ст.13 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик: "Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. [53, c.228] В случаях, предусмотренных законодательными актами, юридическое лицо может действовать на основании общего положения об организациях данного вида". Аналогичная норма содержится в ГК Российской Федерации (ст.52).

К основным учредительным документам, таким образом, относятся устав и (а в ряде случаев - или) учредительный договор. Наличие у юридического лица учредительных документов является одним из требований, предъявляемых законом к их созданию и деятельности. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения в учредительные документы которого еще не зарегистрированы, с учетом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д. Так, например, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия распределения между участниками прибыли и убытков, управления его деятельностью, условия и порядок выхода учредителей из его состава.

Устав юридического лица определяет задачи, цели, подчиненность, внутреннюю структуру, систему органов и их компетенцию, местонахождение, наименование юридического лица и содержит некоторые другие сведения о нем. Требования, предъявляемые к уставу юридического лица, определяются законами о соответствующем виде юридических лиц - общего законодательного акта нет. Например, требования к уставу предприятия определены ст.20 Закона "О предприятиях в Республике Беларусь". Согласно этой статье устав предприятия утверждается собственником или уполномоченным им органом. В уставе предприятия должны содержаться: указания на собственника предприятия, наименование и вид предприятия, его местонахождение, цели деятельности, перечень органов управления и их компетенцию, размер уставного фонда, порядок образования имущества предприятия и условия распоряжения этим имуществом, порядок распределения прибыли (дохода), условия реорганизации и ликвидации предприятия. Из нее исключены указания на необходимость определять в уставе предмет деятельности предприятия.

Юридические лица некоторых видов разрабатывают свои уставы в соответствии с Типовым или Примерным уставом о юридическом лице данного вида.

Учредительный договор определяет, прежде всего, внутренние отношения учредителей юридического лица. Однако, по мнению Козловой Н.В., "В ряде случаев он содержит систему правил, регулирующих не только внутренние отношения учредителей, но и внешние отношения организации" Это подтверждается самим содержанием учредительного договора - он заключает в себе все сведения, которые имеются в уставе юридического лица. Примером может служить учредительный договор о создании общества с ограниченной ответственностью. [54, с.31]

Если юридическое лицо имеет как учредительный устав, так и договор, то учредительный договор заключается между его учредителями, а устав ими утверждается.

С момента утверждения устава юридическое лицо приобретает правоспособность. Если юридическое лицо или его устав подлежит государственной регистрации, его правоспособность в соответствии со ст.28 ГК возникает с момента регистрации такого лица или его устава.

Правоспособность юридического лица - это его способность иметь гражданские права и принимать обязанности, не противоречащие его уставным целям и не запрещенные законодательством. В тех случаях, когда для занятия определенными видами деятельности требуется специальное разрешение (лицензия), юридическое лицо вправе заниматься такими видами деятельности только после получения лицензии.

В юридической литературе правоспособность юридического лица именуют специальной правоспособностью. Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с его специальной правоспособностью (с целями, указанными в его уставе или в положении о нем), признается недействительной (ст.52 ГК). Хотя правоспособность юридического лица имеет целевой характер, предусмотренные в его уставе цели деятельности могут быть многообразными.

Завершающей стадией образования юридического лица является его регистрация в установленном законом порядке компетентным государственным органом.

В Республике Беларусь в соответствии с указом президента "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" от 24.05.94 и в соответствии с Положением Совета Министров "О проведении общереспубликанской регистрации субъектов хозяйствования" от 2.06.94 [55] общереспубликанской регистрации подлежат вновь создаваемые и действующие субъекты хозяйствования, причем для вновь создаваемых субъектов хозяйствования общереспубликанская регистрация засчитывается в качестве их государственной регистрации. В настоящее время деятельность субъектов хозяйствования, не прошедших общереспубликанскую регистрацию, запрещена.

Предприятия подлежат регистрации в областном (минском городском) Управлении юстиции по месту нахождения предприятия, предприятия с иностранными инвестициями - в Министерстве по внешним экономическим связям, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь.

Регистрацию страховых, перестраховочных организаций Республики Беларусь, их представительств, филиалов, отделений и других обособленных подразделений, осуществляющих деятельность на территории Республики Беларусь, проводит Комитет по надзору за страховой деятельностью при Министерстве финансов.

Банки подлежат регистрации в Национальном банке Республики Беларусь. Регистрацию республиканских и международных общественных объединений производит Министерство юстиции Республики Беларусь, а регистрацию местных объединений производят соответствующие Управления юстиции (Закон "Об общественных объединениях" от 4.10.94). [52] Регистрация политических партий в соответствии с Законом "о политических партиях" от 5.10.94 проходит в Министерстве юстиции. Религиозные организации регистрируют свой устав в областных (минском городском) исполкомах по месту деятельности этих организаций, что закреплено в Законе "О свободе вероисповеданий и религиозных организациях" от 17.12.92. [56]

С недавнего времени регистрации подлежат и средства массовой информации - в соответствии с постановлением Совета Министров "О порядке регистрации, взимания и сборов за регистрацию СМИ в Республике Беларусь" от 27.08.06 №568 [27] газеты, журналы, брошюры, альманахи, бюллетени регистрируются в государственном комитете печати, кино - и видеопрограмм, а иные формы публичного распространения массовой информации - в Министерстве культуры. Теле - и радиопрограммы регистрируются в государственной комиссии по радиочастотам.

Данные государственной регистрации предприятия в десятидневный срок регистрирующим органом сообщаются для учета в Министерство по налогам и сборам и Госкомстат для включения в государственный реестр налогоплательщиков Республики Беларусь. [58]

Юридическое лицо может быть реорганизовано, и при этом могут быть образованы новые субъекты гражданского права - юридические лица. Мне кажется, что реорганизация не является способом образования юридического лица, так как при реорганизации происходит в некотором роде перераспределение прав среди прежних и вновь созданных юридических лиц, а объем этих прав остается неизменным. Существуют следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование его в иную организационно-правовую форму (ч.1 ст.39 ГК). Документом, определяющим совокупность прав и обязанностей, которые переходят от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации, является передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование) или разделительный баланс (разделение, выделение). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правоприемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства. При слиянии одного юридического лица с другим юридическим лицом все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к юридическому лицу, возникшему в результате слияния. В случае присоединения одного юридического лица к другому к последнему переходят все имущественные права и обязанности присоединенного юридического лица. Разделение юридического лица означает, что к созданным в результате этого разделения новым юридическим лицам переходят по разделительному акту в соответствующих, частях имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица. Когда же речь идет о выделении из юридического лица одного или нескольких новых юридических лиц, то к каждому из них переходят по разделительному акту в соответствующих частях имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица. При преобразовании одного юридического лица в другое к вновь возникшему юридическому лицу переходят все имущественные права и обязанности прежнего юридического лица. Одновременно с переходом имущественных прав юридического лица к новому юридическому лицу переходят и личные неимущественные права этого лица, за исключением случаев, предусмотренных законом. [59, c.143]

Реорганизация производится по решению собственника имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, а в случаях, предусмотренных законодательством, и хозяйственного суда. Законодательство об отдельных видах юридических лиц может предусматривать и другие основания реорганизации.

Таким образом, рассмотрев порядок и правила регистрации юридических лиц в Российской Федерации и Республике Беларусь можно сделать выводы, о том, что, в целом, порядок и правила схожи, хотя и выявлены некоторые отличия, объяснить которые можно особенностями законодательства в то или иной стране.

Соответствующий орган в процессе регистрации юридического лица проверяет, соответствует ли образованное юридическое лицо требованиям, предъявляемым к нему законом, и соблюден ли порядок образования юридического лица. По причине нецелесообразности создания отказать в регистрации юридическому лицу нельзя, но это возможно по иным обстоятельствам. Единых правил, перечня таких причин не существует, однако в различных законодательных актах имеются следующие причины отказа в регистрации:

-  из-за нарушения порядка создания юридического лица;

-  если учредительные документы не соответствуют требованиям законодательства;

-  из-за непредставления полного перечня документов, которые предусмотрены в положении о создании данного вида юридического лица;

-  при отсутствии заключения экологической экспертизы;

-  вследствие отсутствия или незаконного источника средств, предназначенных для внесения в уставной фонд;

-  другие основания. [60, c.211]

Обжаловать отказ в регистрации можно, причем субъекты хозяйствования могут потребовать от лица или органа, которое отказало в регистрации, возмещения затрат.

Государственная регистрация юридических лиц в США имеет ряд особенностей объясняемых особенностями законодательства, формами организации и т.д.

Правовое положение фирм в США регулируется Единообразным торговым кодексом (ЕТК) [61], единообразным законом о товариществах и за конами о компаниях отдельных штатов.

В соответствии с ЕТК индивидуальным предпринимателем признается физическое лицо, занимающееся определенным видом предпринимательской деятельности в качестве самостоятельного предпринимателя и выступающее в хозяйственном обороте от своего имени. Индивидуальный предприниматель может заниматься практически любым видом предпринимательской деятельности в любом районе страны. Специального разрешения властей для этого не требуется. Если фирменное наименование предприятия не совпадает с именем его владельца, то оно должно быть соответствующим образом зарегистрировано. Владелец индивидуальной фирмы несет полную имущественную ответственность по всем ее сделкам.

Правовое положение товарищества регулируется Единообразным законом о товариществах. Право США различает несколько видов товариществ: полное товарищество (general partnership), специальное товарищество (special partnership), товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership) и акционерно-коммандитное товарищество (master limited partnership).

Наиболее распространенным видом товарищества является полное товарищество, представляющее собой объединение двух или более лиц для осуществления совместной предпринимательской деятельности. Оно образуется на основе договора, заключаемого его участниками в устной или письменной форме. При отсутствии письменного договора для признания товарищества достаточно участия его членов в распределении прибылей. Если товарищество существует более года, договор должен быть оформлен в письменной форме.

Каждый участник товарищества имеет право выступать от имени товарищества. Однако договором может быть предоставлено право представительства одному или нескольким его членам. Юридическим лицом товарищество не признается, хотя и наделяется определенной правосубъектностью.

Товарищество может быть распущено в любое время по желанию его участников. Оно может быть также распущено решением суда по заявлению одного из участников. Любое изменение состава участников товарищества означает его ликвидацию, а для продолжения его деятельности необходимо заключение нового договора, что означает образование новой фирмы.

Специальное товарищество представляет собой объединение предпринимателей для совместного осуществления какой-либо определенной операции или сделки, по завершении которой товарищество прекращает свое существование. Иногда такое товарищество называется по-английски "particular partnership". [66, c.89]

Товарищество с ограниченной ответственностью соответствует коммандитному товариществу большинства стран Западной Европы. Его правовое положение регулируется Единообразным законом о товариществах с ограниченной ответственностью. Оно может быть образовано двумя и более лицами, из которых, по крайней мере, одно является полним товариществом, несущим полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и одно или более - вкладчиками с ответственностью в пределах вклада. Для образования товарищества с ограниченной ответственностью его участники должны подать заявление в суд или другой надлежащий орган штата, в котором указывается наименование товарищества, сфера деятельности, местонахождение центральной конторы, срок действия, размер вкладов, имена полных товарищей и другие необходимые данные. В качестве, как полного товарища, так и вкладчика может выступать юридическое лицо. Широкого распространения эта организационно-правовая форма в США не получила.

В США существует незначительное число акционерно-коммандитных товариществ, сочетающих в себе черты полного товарищества и корпорации. В качестве полного товарища, несущего неограниченную ответственность, в них выступает юридическое лицо (корпорация), а в роли коммандитистов - акционеры. На акции акционерно-коммандитных товариществ объявляется открытая подписка, и они могут продаваться на фондовых биржах страны. Правовое положение таких товариществ регулируется Единообразным законом о товариществах с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым они пользуются такими же льготами (в основном налоговыми), что и товарищества с ограниченной ответственностью.

Промежуточное положение между товариществом и корпорацией занимает компания с неограниченной ответственностью (joint stock company), представляющая собой объединение предпринимателей с целью извлечения прибыли, с общим капиталом, разделенным на акции. Участники объединения могут иметь одну или несколько акций, которые они вправе передавать третьим лицам. В отличие от полного товарищества выбытие одного из акционеров в компании с неограниченной ответственностью не влечет за собой ее ликвидацию. Но, как и в полном товариществе, ее участники несут неограниченную ответственность по обязательствам компании, в то время как в корпорациях ответственность акционеров ограничивается вкладом в акцию. По сравнению с корпорациями, формальности по организации компаний с неограниченной ответственностью значительно упрощены. Во всем остальном их правовое положение идентично положению корпораций. Широкого распространения в США компании с неограниченной ответственностью не получили.

По праву США корпорации являются широким понятием, включающим различные виды юридических лиц. Различают корпорации, имеющие цель извлечения прибыли (предпринимательские корпорации) и не имеющие цели извлечения прибили (непредпринимательские корпорации). Основную роль играют корпорации первого вида.

Предпринимательские и непредпринимательские корпорации, образованные частными лицами, называются обычно частными корпорациями (private corporations) в отличие от публичных корпораций (public corporations). Последние создаются специальными постановлениями федерального правительства иди правительств штатов с целью осуществления определенных коммерческих и регулирующих функций. Публичными корпорациями считаются также акционерные общества, акции которых принадлежат государству. Государственное предпринимательство в США, в отличие от многих некоторых других стран, не получило широкого распространения, хотя в стране и имеются государственные предприятия, особенно в сфере производства электроэнергии, железнодорожного транспорта и некоторые других. [63]

Особенностью правовой системы США является отсутствие единого закона, определяющего правовое положение корпораций. В различных штатах действуют свои законы о корпорациях. Обычно частные корпорации образуются, или стараются выбрать местом инкорпорации тот штат, где действуют более льготные законы о налогах и сборах, взимаемых при образовании корпорации, о контроле со стороны администрации и т.д. Частная корпорация образуется учредителями, число которых, как правило, не должно быть менее трех, однако в последующем их число может сократиться. Право США допускает существование корпораций, все акции которой принадлежат одному лицу. Учредители разрабатывают устав корпорации и внутренний регламент. Устав корпорации, называемый в одних штатах Articles of incorporation, в других - Certificate of incorporation, является основным юридическим документом, определяющим правовое положение каждой отдельно взятой корпорации. В нем закрепляются особенности деятельности и структура корпорации, ее фирменное наименование, период деятельности (может быть бессрочным), общее количество акций, которое корпорация намеревается выпустить, их категория и номинальная стоимость, регистрируемый адрес, число членов совета директоров и некоторые другие вопросы. С момента регистрации устава корпорация считается юридически учрежденной. Внутренний регламент принимается собранием учредителей, в последующем он может быть изменен решением собрания акционеров или, если это предусмотрено уставом, решением совета директоров. Внутренний регламент регулирует наиболее важные вопросы деятельности акционеров, директоров и управляющих, порядок выпуска акций и выплаты по ним дивидендов, порядок составления отчетности и т.д. Внутренний регламент не подлежит регистрации в государственных органах.

Прекращение деятельности корпорации может быть осуществлено добровольно по решению большинства акционеров, либо по решению суда. Добровольное прекращение корпорации может быть осуществлено в форме реорганизации, слияния или поглощения, а также в форме продажи принадлежащего ей имущества.

Право США выделяет так называемые закрытые корпорации (close corporations), имеющие ограниченное (не более 50) число акционеров. Они регулируются теми же законами, что и корпорации открытого типа, но им присущи и некоторые особенности. Так, управление закрытыми корпорациями осуществляется самими акционерами, из числа которых назначаются директора и управляющие. Право передачи акций третьим лицам, как правило, ограничивается. Характер этих ограничений в разных корпорациях может быть различным. Чаще всего акционер, желающий продать или иным способом реализовать принадлежащие ему акции, должен сначала предложить их самой корпорации (в лице ее совета директоров) или другим акционерам. Если в течение определенного времени корпорация или другие ее акционеры откажутся от приобретения предлагаемых акций, продавец получает возможность реализовать их по собственному усмотрению.

Непосредственно регистрацией перечисленных выше форм предприятий в США чаще всего занимаются две группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, которые изучают рынок, как правило, специализированные фирмы, называются promoters. А те, кто занимаются непосредственно оформлением создания компаний, называется incorporators (эти две группы лиц появились на практике, законодательство их не различает). В Европе нет такого деления, все эти лица получили название учредителей. [64, c.188]

На стадии юридического оформления имеются 4 этапа:

I. разработка устава (удостоверяется судом или нотариусом);

II. создание уставного капитала;

III. утверждение устава на общем собрании, учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе, создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества в торговом реестре (здесь осуществляется проверка соблюдения требований законодательства, именно правового аспекта - выполнение всех формальностей, соответствие устава нормативным требованиям, хозяйственная целесообразность создания не проверяется). Публикация сведений о регистрации обязательна. После этого АО становится юридическим лицом.

Для начала государственной регистрации предприятия в США, необходимо определить соответствующую форму организации. В этом плане предусмотрен выбор из целого ряда организационных форм предусмотренных в главе 1 Единообразного торгового кодекса (ЕТК):

-  private corporations (частные корпорации);

-  close corporations (закрытые корпорации);

-  foreign corporations (иностранные корпорации);

-  nonprofit corporations (некоммерческие корпорации);

-  limited-liability Companies (общества с ограниченной ответственностью):

-  partnerships (партнерства);

-  limited partnerships (товарищества с ограниченной ответственностью). [63]

Порядок и правила государственной регистрации юридических лиц в США в каждом штате индивидуален, то есть, каждый штат самостоятельно определяет требования, список документов и сроки регистрации при помощи издания самостоятельных законных актов. Составлением этих правил, исполнением процедур по ним занимается Секретариат штата, на территории которого производиться регистрация фирмы. [65, c.278]

Так, исходя из данных правил, необходимым условием регистрации является формирование уставного капитала. Так минимальным порогом уставного капитала для регистрации обществ в США является сумма в размере минимум 5000 долларов США, а для регистрации корпораций сумма от 25000 долларов США.

Далее необходимо представить документы о местоположении регистрируемой организации, т.е. о наличии юридического адреса. Здесь есть некоторые нюансы, если у организации нет своего офисного помещения, то можно воспользоваться услугами агента-регистратора, который предоставляет виртуальный офис, то есть, в качестве юридического адреса организуемой фирмы используется адрес вышеназванного агента.

Далее происходит определение с названием фирмы, учредители выбирают название и проверяют, нет ли совпадений с уже существующими наименованиями фирм.

Следующим этапом в организации и регистрации юридического лица в США является заполнение регистрационных форм. Следует отметить, что в разных штатах предусмотрены различия в содержании регистрационных форм, что объясняется

Далее юридическому лицу необходимо произвести оплату единоразового регистрационного платежа. Перечень регистрационных/единоразовых ежегодных платежей различается в зависимости от организационной формы создаваемого юридического лица и штата, в котором производиться регистрация. Также размер и количество платежей зависит и от способа регистрации.

Подача документов для осуществления государственной регистрации производиться в специальное подразделение юстиции США - Секретариат Штата, на территории которого производиться регистрация.

При предоставлении полного пакета регистрационных документов, процедура оформления юридического лица занимает 6 календарных дней. Основным документом при регистрации является Сертификат подписанный учредителями или участниками вновь создаваемой фирмы, но с недавних пор сертификат стал играть менее значимую роль, на его смену пришел договор о сотрудничестве, заключенный между участниками фирмы.

Страницы: 1, 2, 3, 4