Обыск и выемка в практике и деятельности следователя военной прокуратуры

Обыск и выемка в практике и деятельности следователя военной прокуратуры

Военный университет Министерства обороны

Прокурорско-следственный факультет

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

по теме:

«Обыск и выемка в практике и деятельности следователя военной прокуратуры»

Научный руководитель:

ПЛАН:

Введение

I. Содержание обыска и выемки как процессуального действия.

а) фактические основания обыска и выемки;

б) процессуальные основания обыска и выемки;

в) виды обыска.

II. Процессуальный порядок проведения обыска и выемки.

а) личный обыск;

б) особенности проведения обыска в помещениях, занимаемых иностранными

гражданами, пользующимися дипломатической неприкосновенностью, на

судне иностранного государства;

в) арест и выемка почтово-телеграфной корреспонденции.

III. Фиксация результатов следственного действия.

Заключение

ВВЕДЕНИЕ

Предпринимаемые в нашем обществе меры по укреплению правовой основы

государственной и общественной жизни, соблюдению законности и правопорядка,

развитию и охране прав и свобод граждан непосредственно связаны с

улучшением работы органов внутренних дел, прокуратуры, судов.

Особую важность в усилении борьбы с преступностью имеет умелое

использование мер процессуального принуждения. Их своевременное и

обоснованное применение в уголовном судопроизводстве способствует раскрытию

каждого преступления, обеспечивает неотвратимость ответственности лиц,

совершивших преступление.

Повышение эффективности мер процессуального принуждения выступает как

одно из наиболее результативных средств интенсификации борьбы с

преступностью.

С одной стороны, использование мер принудительного характера

существенно ограничивают права и законные интересы личности, но с другой

стороны, без их применения в ряде случаев осуществление уголовно-

процессуальной деятельности невозможно. 1

Целью настоящей работы является рассмотрение такого следственного

действия, как обыск, потому что обыск как мера уголовно-процессуального

принуждения значительно ограничивает провозглашенные Конституцией РФ право

на личную неприкосновенность и право на неприкосновенность жилища. 2

Как бы тщательно не готовился преступник к совершению преступления,

каких бы действий не принимал к сокрытию следов

______________________________

1. Малеина М.Н. Право индивида на телесную (физическую) неприкосновенность.

«Государство и право», №4, 1993.

2. Конституция РФ. Ст. ст. 22, 25.

преступления, в подавляющем большинстве случаев он не в состоянии

предвидеть и уничтожить без исключения все то, что может послужить против

него уликой.

Поэтому тщательно подготовленный хорошо организованный и

спланированный обыск, как правило, дает в распоряжение следователя ценные

улики, помогающие изобличению преступника и раскрытию преступления. Обыск

является действенным процессуальным средством обнаружения доказательств.

Одним из главных условий, соблюдающихся при обыске, является

правильное приобщение вещественных доказательств к делу. Иногда основанием

для возбуждения уголовного дела служит обнаружение у лица определенных

вещей и документов при личном досмотре.3

Производя обыск у подозреваемого (обвиняемого), следователь имеет

возможность там же получить сведения, касающиеся его личности, связей с

преступным миром, друзей и т.п.

Полученные сведения могут повлиять как на квалификацию уголовного

дела, так и на его исход.

Для меня, как для будущего работника правоохранительных органов,

важность выбранной темы дипломной работы заключается в том, чтобы в будущем

на практической работе правильно применять нормы уголовно-процессуального

законодательства.

___________________________________________

3. Основы законодательства об административных правонарушениях. Ст. 33 УПК

РФ, ст. 108.

ГЛАВА I. СОДЕРЖАНИЕ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ КАК ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ДЕЙСТВИЯ.

Гарантированные Конституцией РФ неприкосновенность жилища и личной

жизни граждан могут быть ограничены на законных основаниях в случаях

проведения обыска или выемки по уголовному делу.

Обыск - это следственное действие, заключающееся в отыскании и

изъятии предметов или документов, имеющих доказательственное значение по

уголовному делу, обнаружении трупов или живых лиц, а также денег и

ценностей, нажитых преступным путем, в помещениях, иных местах или у лиц,

где, по имеющимся данным, они спрятаны.

Выемка - это следственное действие, состоящее в изъятии указанных

выше предметов, документов, трупов, скрываемых лиц, денег и ценностей в

помещениях, иных местах или у лиц, где они, по имеющимся данным, находятся,

если для их обнаружения нет надобности в проведении поисков.

При обыске необходимы поиски предмета, тогда как при выемке предмет

выдается добровольно и поиски не проводятся. Но «поиски» - признак,

производный от позиции лица, обладающего вещью, документом. Надобность в

поисках возникает лишь тогда, когда лицо отказывается выдать предмет или

документ добровольно.

Обыск и выемка не одинаково воспринимаются людьми. Обыск порочит

больше. Выемка же, если это акт доброй воли, не является мерой

процессуального принуждения. Поэтому четкое разграничение обыска и выемки

важно с точки зрения охраны интересов граждан.

Основная цель обыска, выемки - собирание доказательств. Исходя из

этого, задачами обыска являются:

1. Отыскание и изъятие предметов, имеющих доказательственное значение,

каковыми являются:

а) орудия и средства преступления (оружие, орудия взлома,

приспособления для членовредительства и т.д.);

б) объекты преступных действий (похищенное имущество, деньги и другие

ценности);

в) предметы со следами преступления или приспособления, используемые

для его сокрытия (одежда со следами крови, оборудование тайника и т.д.);

г) трупы разыскиваемых лиц;

д) имущество, деньги, иные ценности, нажитые преступным путем;

е) другие предметы и документы, которые могут иметь значение для дела

(письма, различные записи, фотоснимки и т.д.).

2. Обнаружение разыскиваемых лиц, в частности дезертиров, а также

материалов, характеризующих их личность и облегчающих розыск.

2. Отыскание имущества, которым можно обеспечить возмещение материального

ущерба и возможную конфискацию. При этом отыскиваются не только сами

ценности, но и материалы, указывающие на места их хранения: переписка и

записи о нахождении имущества у родственников и знакомых, квитанции

ломбардов и т.п., а также предметы, подтверждающие наличие у данного лица

разыскиваемого имущества (товарные ярлыки, фабричные паспорта, детали

искомого прибора и т.п.)

3. Кроме того, при обыске изымаются предметы, запрещенные к обращению

(оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, яды, наркотики, предметы

порнографии, самодельные крепкие спиртные напитки и аппараты для их

выработки, платина, золото и серебро в слитках и т.д.)

Основной задачей выемки является изъятие предметов как в

добровольном, так и в принудительном порядке, имеющих доказательственное

значение для дела.

Поскольку при проведении обыска и выемки право лица на

неприкосновенность серьезно ограничивается, обыск может быть произведен

только при наличии в материалах достаточного числа фактических и

процессуальных оснований.

Фактические основания обыска и выемки.

В ст. ст. 167,168 УПК РФ говорится, что для производства обыска и

выемки следователь должен иметь достаточные основания полагать, что в

определенном месте или у какого-либо лица находятся предметы или документы,

которые могут иметь значение для дела.

Выделим три группы лиц, у которых может быть произведен обыск и

выемка:

1 группа - обвиняемые и подозреваемые. Они имеют непосредственное

отношение к преступлению. У этих лиц производство обыска допустимо уже на

том основании, что они изобличаются в совершенном преступлении и,

следовательно, есть основания полагать, что у них могут находиться имеющие

значение для дела предметы и документы.

2 группа - лица, которые допрашиваются по делу в качестве свидетелей.

Однако имеются основания их подозревать в совершении преступления, в

соучастии или укрывательстве. Одним из средств проверки этих лиц и их

причастности к преступлению является обыск и выемка. Основанием для такого

обыска могут быть материалы дела, свидетельствующие и возможной

причастности указанных лиц к преступлению, что должно быть тщательно

проверено и оценено следователем.

3 группа - это свидетели, которые, хотя сами и непричастны к

совершенному преступлению, но связаны с обвиняемым или подозреваемым узами

родства, дружеских отношений, знакомства и т.п. Обыск у этих граждан может

быть произведен только при наличии конкретных данных о нахождении у них

разыскиваемых предметов или документов, которые нужно изъять.

Источники фактических данных, которые кладутся в обоснование

постановления о производстве обыска, выемки могут быть:

процессуальные (протоколы следственных действий) и

непроцессуальные (оперативные данные).

Сведения, полученные из непроцессуальных источников, сопоставляются с

материалами дела и, если они не противоречат этим материалам и

подтверждаются ими, они учитываются при принятии решения о производстве

обыска.

Процессуальные основания обыска и выемки.

Обыск и выемка могут быть произведены только по возбужденному

уголовному делу указанными в законе должностными лицами при наличии

мотивированного постановления. Однако законодатель не раскрывает, что

следует понимать под мотивированностью постановления. В то же время

правильная трактовка степени мотивированности постановления имеет не только

процессуальное, но и тактическое значение.

Закон обязывает следователя перед началом обыска, выемки предъявить

постановление лицу, у которого будут производиться данные следственные

действия, а в его отсутствие - совершеннолетним членом семьи обыскиваемого

или представителям домоуправления и др. Наряду с этим в законе содержится

требование о недопустимости разглашения данных предварительного следствия.

4

______________________________

4. УПК РФ ст. 139. М., 1994.

Таким образом, с одной стороны, следователь в постановлении должен

обосновать свое решение о производстве обыска, выемки, а с другой стороны,

интересы следствия требуют неразглашения данных предварительного следствия.

Поэтому следователь, мотивируя постановление, должен умело использовать

предоставленное ему право решать, какие и в каком объеме данные следствия

могут быть преданы гласности.

При всех условиях следователь должен не разглашать в постановлении

источники имеющихся у него сведений, так как это может помешать

расследованию.

Постановление о производстве обыска, выемки должно быть

санкционировано прокурором. Лишь в случаях, не терпящих отлагательств,

обыск и выемка могут быть произведены без санкции прокурора, но с

последующим сообщением в суточный срок прокурору о произведенном обыске,

выемке, причинах принятия решения о немедленном производстве данных

следственных действий и результатах.

Такими случаями могут быть:

внезапное установление следователем места сокрытия преступления и

предметов, имеющих значение для расследования;

необходимость пресечь готовящееся или совершаемое преступление и т.п.

Говоря об основаниях обыска и выемки, в заключении следует обратить

внимание, что следователю не всегда представляется возможность получить

сведения, прямо указывающие на конкретное лицо, поэтому следователь может в

данном случае использовать оперативную информацию.

Так, в разделе III «Правомочия милиции» Закона РФ «О милиции»5 ,

указывается, что милиция имеет право проводить негласные мероприятия в

целях обнаружения, пресечения, раскрытия преступлений... и использовать

______________________________

5. Сборник законодательных актов «Российская милиция». М., «Юридическая

литература». 1993.

полученные данные в качестве доказательств. Основания для производства

обыска и выемки сформулированы в уголовно-процессуальном законодательстве

следующим образом: «Имея достаточные основания полагать...». Очевидно, что

закон прямо не связывает принятие такого решения с наличием необходимой для

этого совокупности информации.

Это, однако, не означает, что, возможно, принятие решения о

производстве обыска и выемки на основании оперативных данных в любых

случаях. Под достаточностью оснований в данном случае следует понимать

определенную совокупность оперативной информации и наличие в уголовном деле

доказательств, имеющих процессуальное значение. 6

Кроме того, без вынесения постановления и санкции прокурора может

производиться личный обыск и выемка при задержании, заключении под стражу,

а также обыск лица, находящегося на месте производства обыска и выемки, при

наличии достаточных оснований полагать, что оно скрывает при себе предметы

или документы, которые могут иметь значение для дела.

Виды обыска

В зависимости от характера обыскиваемых объектов различают:

обыск помещения;

обыск участка местности, находящегося в ведении определенного лица или

организации, в частности, территории воинской части;

личный обыск.

Если поиск производится на открытой территории (лес, поле,

водоем...), доступной любому лицу, в этом случае речь идет не об обыске, а

об осмотре местности.

_______________________________

6. Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса, т. II. М., 1970.

Обыск может единичным, когда он производится в одном месте, и

групповым, проводимым одновременно на нескольких удаленных друг от друга

объектах. Групповой обыск целесообразен тогда, когда есть основание

полагать, что разыскиваемые предметы находятся у близких между собой лиц

или у одного лица, но в разных местах (на квартире, даче, в служебном

помещении) и разновременное проведение обыска может способствовать сокрытию

искомого заинтересованными лицами.

Обыск может быть первичным и повторным. Это зависит от того,

обыскивался ли ранее данный объект.

Повторный обыск проводится в том случае, если первый не дал

положительных результатов и имеются основания полагать, что разыскиваемые

предметы могли быть не обнаружены при первичном обыске или появились на

ранее обследованном объекте в последующем.

ГЛАВА II. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ.

В ст. 167 УПК РФ сказано, что в случае необходимости изъятия

определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, и если

точно известно, где и у кого они находятся, следователь производит выемку.

Выемку документов, содержащих сведения, являющиеся государственной

тайной, производит следователь только с санкции прокурора или его

заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего

учреждения.

Выемка производится по мотивированному постановлению следователя.

В ст. 168 УПК РФ сказано, что следователь, имея достаточные основания

полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица

находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным

путем, а также другие предметы, документы, могущие иметь значение для дела,

производит для их отыскания и изъятия обыск.

Обыск может также производиться для обнаружения разыскиваемых лиц, а

также трупов.

Как уже отмечалось, обыск производится по мотивированному

постановлению следователя и только с санкции прокурора (об исключениях

смотри выше).

В зависимости от роли, выполняемой в ходе обыска, выемки, участвующие

делятся на участников обыска, выемки и лиц, присутствующих при их

проведении.

К первой группе относятся: следователь военной прокуратуры, военный

прокурор, дознаватель, работники милиции, специалисты, представители

общественности и другие лица, привлекаемые для выполнения вспомогательных

работ.

Лицами, правомочными проводить обыск и выемку, являются следователь

военной прокуратуры, прокурор, а в отдельных случаях - дознаватель. Обычно

обыск и выемка по уголовному делу проводится следователем, в производстве

которого находится дело или который участвует в его расследовании.

При необходимости для участия в обыске и выемке приглашаются через

соответствующих должностных лиц дознаватели воинских частей и оперативные

работники милиции. По решению прокурора в помощь следователю, расследующему

преступление, могут быть выделены другие следователи.

Как указано в ст. 169 УПК РФ, обыски или выемки в помещениях, занятых

предприятиями, учреждениями и организациями, производятся в присутствии

представителя данного учреждения, предприятия и организации, поэтому обыск

и выемка в воинской части производится в присутствии представителя

командования воинской части. Обыск и выемка личных вещей военнослужащего,

находящегося на казарменном положении, производится в присутствии

представителя командования подразделения или старшины.

При необходимости к участию в обыске и выемке привлекаются военные и

гражданские специалисты, которые своими советами и действиями помогают

следователю проводить поиски и фиксировать результаты обыска.

В соответствии со ст. 169 УПК РФ к лицам, присутствующим при обыске и

выемке, относятся обыскиваемый, либо совершеннолетние члены его семьи. В

случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-

эксплуатационной организации, местной администрации.

Кроме того, в ст. 169 УПК РФ указано, что при производстве обыска,

выемки обязательно присутствие не менее двух понятых, которые приглашаются

из числа не заинтересованных в деле лиц. При личном обыске необходимо, что

понятые были одного пола с обыскиваемым. Обыск военнослужащего из

соображений воинской этики не следует производить в присутствии понятых из

числа военнослужащих в воинском звании ниже, чем оно у обыскиваемого, тем

более, если они являются его подчиненными.

В соответствии со ст. 169 УПК РФ лицам, у которых производится выемка

или обыск, понятым, представителям должно быть разъяснено их право

присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу

этих действий, подлежащие занесению в протокол.

В законе указано, что производство обыска и выемки в ночное время,

кроме случаев, не терпящих отлагательств, не допускается. 7

В теоретической модели Уголовно-процессуального законодательства СССР

и РСФСР 1989 года к случаям, не терпящим отлагательства, относят случаи,

когда промедление может привести к уничтожению, сокрытию или порче

вещественных доказательств или документов, либо бегству разыскиваемых лиц,

допускается в виде исключения проведение обыска без санкции прокурора и

выемки в ночное время.

Приступая к выемке или обыску, следователь обязан предъявить

постановление об этом. В необходимых случаях для участия в производстве

выемки или обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.

При производстве выемки после предъявления постановления, следователь

предлагает выдать предметы или документы, подлежащие

изъятию, а в случае отказа в этом производит выемку принудительно.

При производстве обыска после предъявления постановления следователь

предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые

преступным путем, а также другие предметы или документы,

______________________________

7. УПК РФ ст. 170. М., 1994.

могущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет

оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов,

следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить

дальнейших поисков.

При производстве обыска и выемки, следователь вправе вскрывать

запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно

открыть их, при этом следователь должен избегать не вызываемого

необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов. 8

Для проникновения в запертое помещение следователь может

воспользоваться помощью представителя домоуправления, милиции,

администрации, а при обыске или выемке в войсковой части - командования

части.

В наше время огромное внимание уделяется проблеме свободы личности. В

действующем законодательстве следователю предоставлено право в определенной

степени ограничивать права лиц, находящихся на месте обыска.

Так, например, следователь вправе запретить лицам, находящимся в

помещении или месте, в котором производится обыск или выемка, а также

лицам, приходящим в помещение ил место, покидать его, а также сноситься

друг с другом, с другими лицами до окончания обыска или выемки.

Определенные ограничения возникают при производстве личного обыска, но об

этом будет сказано ниже.

В то же время следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были

оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной

жизни лица, занимающего данное помещение и других лиц. Это закрепелено в

ст. 170 УПК РФ.

________________________________

8. УПК РФ ст. 170. М., 1994

Однако ст. 12 УПК РФ говорит о том, что следовало бы распространить

гарантию о неразглашении не только интимной, но и личной жизни граждан.

Обязанность принимать меры к неразглашению личной жизни граждан нужно

возложить и на оперативных работников, привлекаемых к проведению обыска или

выемки. Перед началом обыска, выемки следователь должен предупредить всех

участников этого процессуального действия (понятых, специалистов,

переводчика, технических помощников) о недопустимости разглашения как

самого факта производства обыска, выемки, так и обстоятельств лично жизни

обыскиваемого и других граждан. При этом должна быть разъяснена

ответственность за несоблюдение этой обязанности. К сожалению, закон такую

ответственность пока четко не устанавливает. Но за разглашение тайны

переписки, с которой участники обыска ознакомились в ходе его проведения.

Ответственность наступает по ст. УК РФ. Кроме того, может быть применена

ст. УК РФ, предусматривающая ответственность за разглашение данных

предварительного следствия, но при условии, что следователь включил личные

тайны граждан в тайну предварительного следствия и предупредил участников

следственного действия о недопустимости ее разглашения (ст. 139 УПК РФ).

Запись об этом, удостоверенная подписями соответствующих участников

процесса, должна быть сделана в протоколе обыска, выемки. Но все-таки лучше

иметь самостоятельный уголовно-правовой состав, предусматривающий

ответственность участников процессуальных действий за разглашение

обстоятельств личной жизни граждан, если указанные лица были предупреждены

о недопустимости этого следователем или дознавателем.

Необходимо установить в законе обязанность следователя не предъявлять

понятым и специалистам предметы и документы, выявленные при обыске, выемки,

если они содержат тайны личной жизни граждан, но к уголовному делу не

относятся. Речь идет о личной переписке, фотографиях, видеозаписях, не

относящихся к делу.

При исследовании обстоятельств интимной жизни граждан, выявленных, в

частности, благодаря обыску или выемке, суд должен предупредить всех

участников процесса о недопустимости их разглашения и отобрать у них об

этом подписки. Во время исследования этих обстоятельств разбирательство

дела в суде производится при закрытых дверях.

Обнаруженные при обыске предметы следователь предъявляет понятым,

другим присутствующим лицам, обращая внимание на индивидуальные

особенности, место и способ хранения. Эти предметы в случае необходимости

упаковываются и опечатываются на месте обыска. В Теоретической модели кроме

того, предлагается внести дополнение о том, что снятие упаковки и печати

допускается при дальнейшем производстве лишь с участием понятых.

Следователь должен строго ограничиться изъятием предметов и

документов, могущих иметь отношение к делу. Предметы и документы,

запрещенные к обращению, подлежат изъятию независимо от их отношения к

делу. К ним относятся, как отмечалось выше, оружие, боеприпасы, взрывчатые

вещества, яды, наркотики и т.п.

Предметы, деньги и другие ценности могут выступать в двух качествах:

1) как нажитые преступным путем (при установлении этого обстоятельства они

должны быть признаны вещественными доказательствами по ст. 83 УПК РФ);

2) как обеспечивающие гражданский иск или возможную конфискацию имущества

(ст. 175 УПК РФ).

Закон допускает возможность проведения обыска для обнаружения и

изъятия предметов, денег и других ценностей, отнесенных лишь к первой

группе (ст. 168 УПК РФ). Предметы, деньги и другие ценности, отнесенные ко

второй группе, подлежат аресту в порядке ст. 175 УПК РФ. Правда, закон

допускает наложение ареста на них одновременно с обыском или выемкой.

Но в данном случае речь идет об обыске или выемке, осуществляемых не

специально для обнаружения этих предметов, денег и ценностей, а с целью

отыскания доказательств.

В Теоретической модели выделена специальная статья (224), которая

называется «Устранение вреда, причиненного незаконными или необоснованными

выемкой или обыском». В ней, в частности, говорится, что если выемка или

обыск не привели к обнаружению предметов или документов, имеющих значение

для дела, то лицам, у которых производились эти следственные действия,

должно быть официально принесено извинение. По их просьбе извинение

приносится письменно. Кроме того, при производстве выемки или обыска без

постановления (либо определения), когда по закону необходимо его вынесение,

либо без санкции прокурора, когда по закону она обязательна и в других

случаях существенного нарушения порядка производства данных следственных

действий, изъятые документы утрачивают значение доказательств и не могут

быть использованы для обоснования процессуальных решений, устанавливающих

или усиливающих ответственность подозреваемого, обвиняемого.

Степень вероятности нахождения предмета в определенном месте, при

наличии которой допустимо проведение обыска или выемки, всецело зависит от

критериев, выработанных практикой. По мере укрепления законности и развития

демократических начал общественной жизни, эти критерии становятся все более

строгими и требуют все более высокой степени вероятности как достаточного

основания для производства обыска. Сошлемся на практику проведения обысков

у родственников обвиняемого. До сих пор существует мнение, что одного лишь

родства достаточно для проведения обыска и выемки. Близкие дружеские

отношения с обвиняемым нередко также служат основанием для производства

обыска и выемки. Изучая уголовные дела на практике, я сделал вывод, что

обыски и выемки проводились по 65% изученных мною уголовных дел.

Нередки случаи, когда подозреваемые, их родственники, другие лица

хранят при себе, в том числе на теле или в естественных отверстиях

драгоценные камни, редкие металлы, деньги, записки, шифры, другие предметы,

могущие служить вещественными доказательствами по уголовному делу. Для их

обнаружения и изъятия может быть проведен личный обыск.

Личный обыск.

Личный обыск проводится с целью отыскания орудий преступления,

предметов и ценностей, добытых преступным путем, других предметов и

документов, могущих иметь значение для дела. Это следственное действие

предполагает правомерное ограничение телесной неприкосновенности личности

и, как правило, сопряжено с применением принуждения. Само требование

следователя о выдаче скрываемых предметов и документов носит принудительный

характер. Оно воздействует на психику лица, побуждая его вопреки своей воле

предоставить в распоряжение следователя отыскиваемые им предметы. Если же

такого психического воздействия недостаточно, то допустимо применение

физического принуждения для отыскания и изъятия скрываемых предметов.

Поскольку личный обыск - мера принудительная, закон устанавливает ряд

условий, при наличии которых он может быть проведен:

1) если возбуждено уголовное дело;

2) если имеются основания полагать, что у данного лица находятся

разыскиваемые предметы и документы;

3) если имеется составленный при соблюдении требований закона

процессуальный акт, открывающий возможность для его проведения.

Рассмотрим эти условия. Процессуальные действия проводятся после

возбуждения уголовного дела (исключение составляет осмотр места

происшествия в случаях «не терпящих отлагательства» - ч. 2 ст. 178 УПК РФ).

Но в отношении личного обыска это далеко не очевидно.

В случаях, когда лицо подлежит задержанию, как правило, возникает

необходимость в одновременном проведении и личного обыска для изъятия у

задержанного документов, удостоверяющих личность, оружия, вещественных

доказательств. Задержание может быть двух видов: уголовно-процессуальное

(ст. 122 УПК РФ) и административное (ст. 33 Основ законодательства об

административных правонарушениях, 9 ст. 240 КАП РФ 10). Первое служит

пресечению преступлений, второе - административных правонарушений.

Закон разрешает обыскать подозреваемого после того, как он доставлен

в милицию и органом дознания принято решение о его задержании в порядке ст.

122 УПК РФ (ход и результат обыска фиксируются в протоколе задержания),

либо произвести личный досмотр и досмотр вещей административного

правонарушителя, если для этого есть основания. Основания для уголовно-

процессуального задержания, по существу, совпадают с основаниями

возбуждения уголовного дела. Значит, принимая решение об уголовно-

процессуальном задержании, орган дознания (следователь) положительно решает

вопрос о возбуждении уголовного дела.

Практически постановление о возбуждении уголовного дела составляется

после задержания и сопутствующего ему личного обыска. Юридически же при

осуществлении уголовно-процессуального задержания и проведении личного

обыска по правилам УПК уголовное дело должно считаться возбужденным.

Проведение личного обыска, как и других следственных действий, до

_______________________________

9. Ведомости Верховного Совета СССР, 1980, №44, ст. 909.

10. Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1984, №27, ст. 909.

возбуждения уголовного дела могло бы лишить смысла сам акт возбуждения

уголовного дела, сделать его ненужным, позволило бы вести расследование вне

установленных законом сроков и распространять процессуальное принуждение на

отношения, находящиеся вне сферы уголовного судопроизводства. 11

При проведении личного обыска одновременно с задержанием

подозреваемого лица надо иметь в виду, что задержание возможно, если за

совершение данного преступления может быть назначено наказание в виде

лишения свободы (ч. 1 ст. 122 УПК РФ).

Гражданин, подвергшийся личному обыску, вправе осведомиться о том,

возбуждено ли уголовное дело. Если дело не возбуждено, он вправе обратиться

с жалобой к прокурору. Подача жалобы не приостанавливает проведение личного

обыска, если орган дознания или следователь считают, что он необходим (ст.

218 УПК РФ).

Другое важное условие проведения личного обыска - это наличие

достаточных оснований полагать, что отыскиваемые предметы и документы

находятся у определенного лица. Под такими основаниями следует понимать

фактические данные, которые с высокой степенью вероятности указывают на то,

что лицо скрывает у себя отыскиваемые предметы и документы. Эта сфера

доказывания не контролируется обыскиваемым, который не знает, какими

доказательствами располагает следователь, принимая решение о проведении

обыска.

В роли гаранта прав личности выступает прокурор, санкционирующий

личный обыск или рассматривающий сообщение о его проведении (ч. 3 ст. 168

УПК РФ). Прокурор обязан проверить, какие данные лежат в основе решения о

проведении личного обыска.

______________________________

11. Зинатулин З.З. Уголовно-процессуальное принуждение и его эффективность.

Казань, 1981.

Наконец, третье условие проведение личного обыска - это надлежаще

составленное постановление о его проведении. В двух случаях закон не

требует его вынесения:

1) при задержании лица или заключении его под стражу;

2) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в

помещении или ином месте проведения обыска или выемки, скрывает при себе

предметы или документы, имеющие значение для дела (ст. 172 УПК РФ).

В первом из этих случаев основанием проведения личного обыска

является постановление о задержании (избрании меры пресечения), а во втором

- постановление о производстве обыска в помещении (ином месте).

Было бы желательно указывать в этих постановлениях на возможность

личного обыска у граждан, которые присутствуют при проведении обыска в

помещении (ином месте).

Граждане не всегда осведомлены о том, что в случаях, не терпящих

отлагательства, личный обыск может быть осуществлен следователем и лицом,

производящим дознание, без санкции прокурора с последующим сообщением ему о

проведенном обыске в срок не более одних суток (ч.3 ст. 168 УПК РФ).

Представляется, что при проведении личного обыска без санкции прокурора,

необходимо указать в самом постановлении те обстоятельства, которые сделали

его не терпящим отлагательств, сообщить гражданину, что прокурор в суточный

срок будет уведомлен о производстве обыска, и разъяснить порядок, при

соблюдении которого прокурор рассматривает жалобы граждан на

необоснованность и незаконность обыска.

Изъятие у гражданина необходимых для расследования предметов может

осуществляться в двух процессуальных формах: выемки или обыска. В

постановлении о производстве выемки должен быть точно обозначен

отыскиваемый предмет или документ. В ч. 2 ст. 170 УПК РФ говорится о том,

что только в случае отказа предъявить отыскиваемую вещь, следователь

проводит выемку принудительно. Из этого следует, что при наличии согласия

на выдачу вещи это следственное действие проводится не принудительно, а на

основе добровольности. Ч. 2 ст. 176 УПК РФ устанавливает, что в протоколе

выемки необходимо указать, выданы вещи добровольно, или они изъяты

принудительно. Несомненно, что сам факт выдачи вещи по требованию

следователя указывает на добровольный характер выемки. Юридически важно

зафиксировать, сам ли субъект выдал отыскиваемую вещь, или ее пришлось

отобрать силой.

Следует отметить, что закон не знает понятия «личной выемки», хотя в

принципе допускает изъятие предметов, имеющих значение для дела, если точно

известно, у кого они находятся (ст. 167 УПК РФ). Личная выемка не является

мерой процессуального принуждения, если лицо не отказалось выдать

отыскиваемую вещь добровольно. Если же лицо отказалось выдать эту вещь

добровольно, то выемка становится мерой процессуального принуждения.

Отказ выдать вещь необязательно влечет обыск. Если точно известно,

где именно находится вещь, то проводится именно выемка, а не обыск. Из

этого следует, что далеко не всегда выемка связана с добровольным

представлением доказательств, она может иметь и принудительный характер.

Различие между выемкой и обыском не может быть проведено только по

степени достоверности сведений о месте нахождения отыскиваемой вещи (при

выемке «точно известно», а при обыске «точно неизвестно», у кого и где

находится вещь). Это различие состоит также в индивидуализации отыскиваемой

вещи еще до проведения выемки и невозможности в ряде случаев точно указать,

какую именно индивидуально определенную вещь необходимо отыскать при

обыске. Различие состоит и в степени выраженности принуждения: выемки чаще

проводятся добровольно, а обыски - принудительно.

Личный обыск начинается предложение добровольно выдать отыскиваемые

орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, другие

предметы и документы, могущие иметь значение для дела.

Если они выданы добровольно и нет опасения сокрытия разыскиваемого,

то следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить

дальнейших поисков (ч. 3 ст. 170 УПК РФ).

В этом случае на основании постановления об обыске производится

выемка.

Закон различает два вида личного обыска. Один из них - это обыск на

общих основаниях (необходимы отдельное постановление о производстве обыска,

санкция прокурора, составление протокола личного обыска). Второй - это

личный обыск, совмещенный с другими следственными действиями, как бы

«вмонтированный» в них. Он проводится при задержании подозреваемого или

заключении лица под стражу, а также при проведении обыска в помещении или

ином месте, если имеются достаточные основания полагать, что лицо,

находящееся в помещении (ином месте), скрывает при себе отыскиваемые

предметы или документы. Для его проведения не нужно отдельного

постановления и санкции прокурора. Его результаты излагаются в общем

протоколе соответствующего следственного действия.

На практике проводят личный обыск, как правило, в каждом случае

задержания и предварительного ареста, поскольку ставят целью изъять у

задержанного или арестованного предметы, которые по существующим правилам

запрещено иметь при себе в местах предварительного заключения.

Личный обыск у граждан, которые находятся в помещении или ином месте,

где проводится обыск, допустим не во всех случаях. Он возможен и необходим

при наличии двух условий:

1) имеются достаточные основания полагать, что лицо скрывает у себя

отыскиваемые предметы;

2) по своему характеру предметы таковы, что могут храниться в одежде или на

теле человека. Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает

возможность проведения личного обыска. Если, например, обыск в помещении

проводится для отыскания скрывающегося живого лица, трупа, какого-нибудь

крупногабаритного предмета, который не может быть скрыт в одежде или на

теле человека, то основания для личного обыска отсутствуют.

При наличии указанных выше двух условий представляется возможным

проведение личного обыска в ходе осмотра места происшествия. 12 Не

исключено, что во время осмотра заинтересованные лица спрячут у себя

предметы и документы, имеющие доказательственное значение по делу. Однако

закон не допускает проведение личного обыска в рамках осмотра места

происшествия. Поэтому при появлении необходимости провести такой обыск

необходимо вынести отдельное постановление и зафиксировать результаты

личного обыска в отдельном протоколе.

Распространенность процессуального принуждения зависит от того, как

Страницы: 1, 2